Autocartera en una sociedad limitada

¿Qué es la autocartera en una sociedad limitada?

Llamamos a autocartera en una sociedad limitada a la operación por la cual la compañía adquiere sus propias participaciones. Es decir, la empresa se convierte, temporalmente, en «socia de sí misma».

La regla general es que las sociedades limitadas tienen prohibido suscribir tanto sus propias participaciones como las de su sociedad dominante (art. 134 LSC). Es más, dichas adquisiciones solo se admiten en supuestos muy concretos (art. 140 LSC), fuera de los cuales, serán nulas de pleno derecho (art. 135 LSC). 

Las cautelas adoptadas por el legislador se deben a que usar inadecuadamente estas operaciones puede perjudicar a los acreedores sociales o distorsionar la realidad del capital social. No obstante lo anterior, este mecanismo resulta útil en ciertos casos.

Régimen general de la autocartera en la sociedad limitada

Esta figura se encuentra regulada principalmente por el Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, que aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (LSC). Además, si tu negocio tiene la consideración de startup, también le resultará aplicable la Ley 28/2022, de 21 de diciembre, de fomento del ecosistema de las empresas emergentes.

Supuestos en los que la autocartera está permitida (art. 140.1 LSC)

Enfrentarte a la posibilidad de que tu sociedad adquiera sus propias participaciones te lleva a necesitar certezas. La legislación española, en su afán por proteger a socios y acreedores, enumera taxativamente los supuestos en los que esta operación resulta válida:

1. Cuando la sociedad adquiera a título gratuito o por adjudicación judicial participaciones propias que formen parte de un patrimonio universal. 
2. Cuando sea necesario adquirir las propias participaciones antes de su amortización para ejecutar un acuerdo de reducción del capital social.
3. Cuando se hayan embargado las participaciones de un socio y los estatutos concedan un derecho de adquisición preferente a la propia sociedad. Este procedimiento se recoge en el art. 109.3 LSC.
4. Cuando la adquisición de participaciones propias haya sido autorizada por la Junta General con cargo a beneficios o reservas libres. Eso sí, dicha operación debe obedecer a alguno de los siguientes fines:
   1.  Adquirir las participaciones de un socio separado o excluido (evita la entrada de terceros en la sociedad). 
   2.  Adquirir las participaciones en aplicación de una cláusula estatutaria que restrinja la transmisión (protege el carácter cerrado de la sociedad).
   3.  Adquirir las participaciones transmitidas mortis causa (impide el acceso de herederos ajenos a la sociedad). 

Nulidad de las adquisiciones fuera de los supuestos tasados (135 LSC)

Has invertido mucho tiempo y esfuerzo en tu sociedad limitada. Por eso, es crucial que entiendas cuándo es nula la adquisición de participaciones propias. A fin de cuentas, ello puede comprometer tu proyecto empresarial. Comprender los riesgos es el primer paso para protegerlo.

En materia nulidad de la adquisición de participaciones societarias hemos de distinguir dos supuestos:

• Adquisiciones originarias: se producen en el momento mismo de emitir las participaciones, ya sea por constitución de la sociedad o por ampliación del capital. Están terminantemente prohibidas por el art. 134 LSC y el art. 135 LSC las declara nulas desde el mismo momento de producirse. A diferencia de lo que sucede en las sociedades anónimas (Art. 139 LSC), no cabe convalidación o subsanación posterior en la S.L.
• Adquisiciones derivativas: tienen lugar en un momento posterior a la emisión. Solo son válidas cuando concurra algunos de los supuestos previstos en el art. 140.1 LSC. Fuera de estos casos tasados, serán nulas de pleno derecho, careciendo de validez desde su origen (art. 140.2 LSC).

Límites cuantitativos y temporales de la autocartera en S.L. 

Al adquirir legítimamente tus propias participaciones, es lógico que te surjan dudas. ¿Durante cuánto tiempo puedo mantener las participaciones? ¿Puedo adquirir tantas como quiera o existe algún límite? Necesitas respuestas claras para planificar estas operaciones con total seguridad.

Porcentaje máximo de participaciones propias 

A diferencia de lo que sucede con las sociedades anónimas (art. 146.2 LSC), la ley no especifica un porcentaje máximo de autocartera para la S.L. Sí lo hace, en cambio, para las startups, fijándolo en el 20 % del capital social (art. 10 Ley 28/2022). Para las restantes sociedades limitadas, ciertas fuentes doctrinales y prácticas profesionales establecen un límite orientativo del 10 % del capital social. 

Plazo máximo para enajenar o amortizar y consecuencias de no hacerlo 

Las participaciones propias que tu sociedad haya adquirido legítimamente solo podrán ser mantenidas por un plazo de 3 años (art. 141.1 LSC). En el caso de que las hubiese adquirido de su sociedad dominante, dicho plazo será de tan solo 1 año (141.3 LSC). Sea como fuere, dichos plazos comenzarán a computarse desde que se produjo la adquisición.

Durante dicho periodo, tienes dos opciones: vender las participaciones respetando el régimen legal y estatutario de transmisión (enajenación) o suprimirlas mediante un acuerdo de reducción de capital social (amortización). Las consecuencias de no hacer ninguna de las dos cosas dentro del plazo legal son las siguientes: 

• Adoptar el acuerdo de amortización y reducción del capital con carácter obligatorio e inmediato. Cualquier interesado podrá solicitar dicho acuerdo ante el Letrado de la Administración de Justicia o ante el Registrador Mercantil. Esta solicitud tiene carácter obligatorio para los administradores, so pena de incurrir en responsabilidad personal si actuaron negligentemente (art. 141.2 LSC).
• Según la STS 541/2018, 1 de Octubre de 2018, la opción de amortizar o enajenar pervive tras la superación del plazo límite. Para el Alto Tribunal, el art. 141.2 LSC no excluye la validez de una transmisión voluntaria posterior al vencimiento.

La autocartera en la S.L. tras la Ley de Startups

¿Has creado una startup y no dispones de la liquidez necesaria para atraer o retener talento? En ese caso, el art. 10 de la Ley 28/2022 puede serte de ayuda. Este precepto introduce un nuevo supuesto de adquisición derivativa de participaciones propias específicamente pensado para las empresas emergentes. Gracias a él, estas empresas pueden ejecutar planes de retribución (stock options) destinados a administradores, empleados o colaboradores clave.

• Límite cuantitativo: 20 % del capital social.
• Necesidad de previsión estatutaria: sí.
• Autorización: mediante acuerdo de la Junta General. 
• Plazo para ejecutarlo: 5 años desde el acuerdo de autorización.
• Patrimonio neto: no inferior a capital social + reservas indisponibles.
• Desembolso participaciones: íntegro.
• Acreditación: certificado de ENISA (art. 4 Ley 28/2022).

Efectos y utilidad práctica de la autocartera en sociedades limitadas

¿Necesitas herramientas que te permitan retener el talento y gestionar estratégicamente tu empresa? La adquisición derivativa de participaciones, cuando se usa correctamente, se convierte en un poderoso aliado a la hora de alcanzar tales objetivos.

Instrumento para planes de stock options y retribución en participaciones

Las stock options son una modalidad retributiva que otorga al beneficiario el derecho a adquirir participaciones societarias en el futuro a un precio prefijado y con beneficios fiscales. De este modo, startups que no tienen liquidez suficiente para ofrecer salarios competitivos pueden captar y retener a empleados valiosos. Además, resulta de gran ayuda a la hora alinear los intereses de estos con el éxito del proyecto.

Uso estratégico de la autocartera 

Estas operaciones permiten cumplir una serie de finalidades estratégicas capaces de salvaguardar la estabilidad de tu empresa. Todas ellas encuentran su fundamento legal en el Art. 140.1 LSC:

• Facilitar la salida ordenada de un socio.
• Evitar la entrada de terceros no deseados.
• Ejecutar cláusulas restrictivas de transmisión.
• Gestionar participaciones heredadas.
• Preparar operaciones de reducción de capital.

Consecuencias del incumplimiento del régimen de autocartera

Como gestor de una S.L., lo último que quieres es enfrentarte a sanciones o ver comprometido tu patrimonio personal. Saber de antemano cuáles son las consecuencias del incumplimiento te permitirá sortear exitosamente semejantes problemas.

Régimen sancionador de la LSC aplicable a la S.L. 

Vulnerar las prohibiciones, límites y condiciones previstos por la ley en materia de autocartera es constitutivo de infracción. Su régimen sancionador se prevé en el art. 157 LSC. El plazo de prescripción para las infracciones y sus sanciones es de 3 años.

La cuantía de la multa dependerá tanto de la entidad de la infracción como de los perjuicios ocasionados a la sociedad, los socios y terceros.

Riesgos para administradores y responsabilidad 

La responsabilidad por estas infracciones recae sobre los administradores de la sociedad infractora y, en su caso, los de la sociedad dominante que hubieran inducido a cometer la infracción. Tienen tal consideración los miembros del órgano de administración, los directivos y cualquier persona con poder de representación.

Los administradores responderán por los daños causados si no actuaron con la diligencia debida para resolver la situación dentro del plazo legal. El régimen aplicable es el general previsto en los arts. 236 y siguientes LSC.

Imagina lo que supone para tu sociedad limitada tomar decisiones en materia de autocartera con el asesoramiento de expertos en el sector. Es entonces cuando la inquietud se ve reemplazada por la seguridad de sentirse apoyado por un despacho profesional que se adapta plenamente a las necesidades de tu negocio. Eso es, exactamente, lo que hacemos en Javaloyes Legal.